勞務派遣不適用無固定期的可能性較大。當然,具體的實際操作,還需要各單位根據(jù)所在地區(qū)勞動部門及司法部門的口徑來進行操作,以免違反地方性的規(guī)定。五、“試用期”使用更嚴格【原文】勞務派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。勞務派遣單位也是用人單位,而用工單位雖是實際的用人單位,卻不能與勞動者構(gòu)成勞動關(guān)系。所以在勞務派遣中,不管勞動者被派遣至哪家企業(yè),同一派遣單位與同一勞動者之間只能約定一次試用期。這是依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定得出的必然結(jié)果。問題是,用工單位能與派遣公司約定試崗期嗎?試崗不合格,能退回嗎?根據(jù)《規(guī)定》中的退回機制來看,似乎這種做法會面臨一些障礙。因此,提醒廣大用工單位注意,在接受派遣員工時,需確認清楚,派遣公司是否可以與該員工約定試用期,以免帶來不必要的麻煩。六、派遣協(xié)議條款更細化【原文】勞務派遣協(xié)議應當載明下列內(nèi)容:(一)派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì);(二)工作地點;(三)派遣人員數(shù)量和派遣期限;……對于勞務派遣協(xié)議的必備條款,《勞動合同法》中本就有相應闡述,而此次《規(guī)定》予以了進一步的細化。根據(jù)規(guī)定。江蘇工商勞務派遣服務保障。青浦區(qū)勞務派遣
此次《規(guī)定》對此進行了彌補,詳細列舉了派遣公司的各項義務。在這些義務中,需要提及的是:1.建立培訓制度,對被派遣勞動者進行上崗知識、安全教育培訓。這在實踐中并不常見,很多派遣機構(gòu)并無相應的培訓制度,反而更多的是由用工單位在進行崗前培訓,這跟我國勞務派遣多為逆向派遣的現(xiàn)實是有很大關(guān)系。2.依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān)待遇。這一義務本身并無特別大的問題,關(guān)鍵是此次《規(guī)定》提及“相關(guān)待遇”,這無疑是擴大了派遣公司的義務范圍,對于除勞動報酬以外的法定待遇、約定待遇,派遣公司也有支付義務。只不過,如果沒有支付,不管是派遣公司與用工單位協(xié)商不付,還是派遣公司單方?jīng)Q定不付,員工是否可以直接向派遣公司主張權(quán)利,這在目前相關(guān)法律法規(guī)中并無明確,存在一定不確定性,無疑會給大家?guī)砀蟮碾[患。3.依法為被派遣勞動者繳納社會保險費,并辦理社會保險相關(guān)手續(xù)。這是為了后面跨地區(qū)勞務派遣的社會保險問題做鋪墊的。實踐中,很多派遣公司所理解的“依約定和用工單位指示辦事即可”這一觀點急需修正,“國家規(guī)定”將比“約定”和“用工單位指示”更加重要。當然,不難預見,由于市場競爭的需要。湖北信息勞務派遣包括什么上海原則勞務派遣服務保障。
還是每時每刻都不能超比例?這實際上是一個相當難以界定清楚的問題,這將是行政執(zhí)法部門的一項考驗,而對用工單位來講,時刻都不跨過10%的“紅線”,無疑是**為穩(wěn)妥的做法。其次,“用工單位訂立勞動合同人數(shù)”該如何理解?事實勞動關(guān)系的人員要計算嗎?訂立勞動合同的實習生、退休返聘人員要算嗎?如果算,那么企業(yè)可以很輕松的把基數(shù)提高,從而拉低比例,但這顯然與立法本意相違背;如果不算,那么又與法規(guī)的字面意思相違背。再次,《規(guī)定》提及,計算勞務派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位。那么,假設(shè)總公司與派遣公司簽訂的合作協(xié)議,派遣公司將人員也是派往總公司的,然后總公司再將員工安排到各地分公司工作。此時,這些派遣人員該計入總公司的用工比例呢,還是分公司的?換言之,計算用工比例時,如何界定總公司、分公司之間的人員歸屬:是以合同來看,還是以實際工作地來看等等這些問題,都需要在實踐中逐漸摸索。因此,實際操作中,建議若分公司有用勞務派遣工,一定要有一定數(shù)量的勞動合同用工,以拉低派遣用工比例。當然,短期內(nèi),這些問題還不會對企業(yè)產(chǎn)生實質(zhì)性影響。
但這種細化*限于“輔助性”崗位,而“臨時性”和“替代性”崗位卻沒有得到實質(zhì)性的解釋。對于“輔助性”崗位,《規(guī)定》重點明確如何界定此類崗位。由于市場經(jīng)營的紛繁復雜,要想從實體上精細界定“輔助性”崗位是一件很困難的事?!秳趧雍贤ā穼ⅰ拜o助性”崗位界定為“為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位”,試圖從實體上想對“輔助性”崗位進行界定,結(jié)果不但未能厘清“輔助性”崗位的概念,反而又引發(fā)了何謂“主營業(yè)務崗位”的困惑。鑒于此,《規(guī)定》則在“程序”上著手解決這個問題。對于其中如何確定“輔助性”崗位的程序,很多人會覺得似曾相識。該程序與《勞動合同法》第四條關(guān)于規(guī)章制度的制定程序如出一轍。根據(jù)《規(guī)定》的內(nèi)容,結(jié)合目前很多用人單位的實際情況,對“輔助性”崗位的界定提出如下操作提示:首先,對目前所有崗位進行梳理。結(jié)合公司經(jīng)營范圍劃分主營業(yè)務崗位與輔助性崗位。正如內(nèi)容合法是制度合法有效的大前提一樣,用工單位對輔助性崗位的界定符合實體上的要求,也是該界定合法有效的前提。如將快遞公司的派件員、酒店的服務員、物流公司的司機、航空公司的空乘人員等崗位界定為“輔助性”崗位,從一般人的理解來看,顯然是不合理的。上海品牌勞務派遣服務保障。
對于派遣公司喪失主體資格的特殊情況,《規(guī)定》也試圖進行規(guī)范。然而,所謂的“協(xié)商妥善安置”,是一個可變性很大的闡述,這會帶來一系列的問題:協(xié)商不成,怎么辦?用工單位不愿意協(xié)商,怎么辦?協(xié)商的結(jié)果,員工不認可,怎么辦?……可見,這一規(guī)定,依然存在著很大的不確定性和法律風險。我們建議,**好在勞務派遣協(xié)議訂立之初,派遣機構(gòu)與用工單位就該溝通協(xié)商清楚,并在派遣協(xié)議中予以明確。【法規(guī)原文】第十五條被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回,勞務派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件,被派遣勞動者不同意的,勞務派遣單位可以解除勞動合同。被派遣勞動者因本規(guī)定第十二條規(guī)定被用工單位退回,勞務派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件,被派遣勞動者不同意的,勞務派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外。第十六條勞務派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的,勞動合同終止。用工單位應當與勞務派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動者。十三、跨地區(qū)勞務派遣的社會保險問題首先,我們必須明確的是,跨地區(qū)勞務派遣,是《勞動合同法》所認可的。上海運營勞務派遣服務保障。湖北信息勞務派遣承諾守信
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并如實提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果等資料,勞務派遣單位應當提供被派遣勞動者職業(yè)病診斷、鑒定所需的其他材料。十、退回機制《勞動合同法》規(guī)定了勞動者出現(xiàn)該法第三十九條(員工發(fā)生嚴重違紀等嚴重過錯)、第四十條)、(二)項(醫(yī)療期、不勝任)情形時,用工單位可將派遣勞動者退回,勞務派遣單位可以據(jù)此解除勞動合同。《規(guī)定》在《勞動合同法》的基礎(chǔ)上增加了情勢變更、裁員、用工單位主體消失以及協(xié)議期滿終止等可退回的情形。同時,《規(guī)定》限制了退回的情況,對于出現(xiàn)《勞動合同法》第四十二條所規(guī)定情形的派遣員工,不能依據(jù)《規(guī)定》第十二條項退回。新規(guī)定給大家?guī)砹藘蓚€困惑:除了這些法定的退回情形,還能否約定退回情形?勞務派遣協(xié)議,屬于民事合同范疇。而根據(jù)民法的一般性原理來看,法無禁止即為權(quán)利。因此,既然《勞動合同法》與《規(guī)定》都未禁止約定退回情形,那么就應該是可以通過勞務派遣協(xié)議來約定退回情形的。而且,作為民事協(xié)議,法律不能過多干涉合同雙方的締約自由。一旦過多干預,就容易出現(xiàn)“違法退回”的情形。 青浦區(qū)勞務派遣
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